Часть вторая. Разработка договора

L. СРОК ДЕЙСТВИЯ И ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

Дата вступления договора в силу

Дата вступления договора в силу может не совпадать с датой подписания, датой акцепта оферты или датой принятия конфигурации или другими действиями, необходимыми для того, чтобы клиент мог осуществить миграцию в облако. Датой вступления договора в силу может считаться дата, когда поставщик начал предоставлять клиенту услуги облачных вычислений, даже если в этот день клиент фактически не воспользовался такими услугами. Датой вступления договора в силу может считаться также дата, когда клиент произвел первый платеж за услуги облачных вычислений, даже если они еще не были предоставлены клиенту поставщиком. По этим причинам и во избежание неопределенностей стороны могут указать в договоре дату его вступления в силу.

Срок действия договора

По своей продолжительности договор может быть краткосрочным, среднесрочным и долгосрочным. В стандартных коммерческих облачных решениях для групп абонентов обычно предусматривается фиксированный первоначальный срок действия (краткосрочный или среднесрочный договор) с автоматическим продлением договора, если одна из сторон не примет решения о его прекращении. Поставщик может согласиться направить клиенту уведомление о предстоящем истечении срока действия договора. На решение продлить договор могут повлиять различные соображения, включая повышенные риски обособленности и вероятность того, что будут упущены более выгодные предложения.

Досрочное прекращение

В договоре обычно затрагиваются причины, по которым он может быть прекращен не в силу истечения установленного срока действия, а, например, в тех случаях, когда это обусловлено практическими соображениями, нарушением обязательств или другими причинами. В договоре может быть предусмотрен порядок его досрочного прекращения, включая требования о направлении надлежащего заблаговременного уведомления, обеспечении обратимости данных и выполнении других обязательств, связанных с окончанием обслуживания (см. ниже).

Прекращение по практическим соображениям

В стандартных условиях поставщиков, особенно в случае предоставления стандартных коммерческих облачных решений для групп абонентов, обычно предусматривается право поставщика прекращать договор в любое время и без факта неисполнения обязательств клиентом. Стороны могут договориться ограничить обстоятельства, при которых такое право может осуществляться, и обязать поставщика достаточно заблаговременно направлять клиенту уведомление о прекращении договора.

Право клиента прекращать договор по практическим соображениям (т.е. без факта неисполнения обязательств поставщиком) особенно характерно для публичных договоров. В таких случаях поставщик может выставлять отдельный счет за досрочное прекращение. Однако оплата публичными органами сборов за досрочное прекращение договора может быть ограничена законодательством. Поставщики, возможно, будут в большей степени готовы согласиться с прекращением договора клиентом по чисто практическим соображениям без компенсации в случае бессрочных договоров, однако это может быть также сопряжено с более высокой договорной ценой.

Прекращение в результате нарушения обязательств

Основанием для прекращения договора обычно является серьезное нарушение обязательств. Для того чтобы избежать неопределенности, стороны могут определить в договоре, какие события будут представлять собой серьезное нарушение договора. К серьезным нарушениям договора поставщиком могут относиться утрата или неправомерное использование данных, нарушение условий защиты персональных данных, повторяющиеся инциденты, связанные с на-рушением безопасности (например, более определенного количества раз за конкретный срок), утечка конфиденциальной информации и недоступность услуг в определенные моменты или периоды времени. Наиболее распространенными причинами прекращения договора поставщиком являются неуплата клиентом и нарушение им или его конечными пользователями ППИ. Сторона может воспользоваться правом прекратить договор при условии направления предварительного уведомления, проведения добросовестных консультаций и предоставления возможности исправить ситуацию. По условиям договора сторона может быть обязана возобновить его исполнение в течение определенного количества дней после принятия мер по исправлению ситуации.

В договоре могут быть определены обязательства поставщика в связи с окончанием обслуживания,  которые останутся в силе после серьезного нарушения клиентом договорных положений, включая обеспечение обратимости данных клиента и другого контента (Читать далее по этой теме).

Прекращение вследствие неприемлемых изменений договора

Некоторые изменения договора одной стороной могут быть неприемлемыми для другой стороны и могут стать основанием для прекращения договора. Такие изменения могут включать изменения требований в отношении локализации данных или изменения условий субподряда. В договоре может быть предусмотрено право клиента прекращать действие всего договора, если изменения договора, связанные с реструктуризацией портфеля услуг поставщика, приводят к прекращению предоставления или замене отдельных услуг (Читать далее по этой теме ).

Прекращение в случае несостоятельности

Риски несостоятельности могут быть выявлены при проведении оценки рисков (Читать далее по этой теме) и в ходе исполнения договора, например, если в договоре предусмотрено представление периодических отчетов о финансовом состоянии сторон. Положения, допускающие прекращение действия договора в случае несостоятельности любой из сторон, являются распространенным явлением. Преимущественную силу по сравнению с этими положениями могут иметь императивные нормы законодательства о несостоятельности.

Неплатежеспособному клиенту, возможно, необходимо будет продолжать использование услуг облачных вычислений в течение того периода, пока он решает свои финансовые проблемы. Стороны могут ограничить право ссылаться на несостоятельность как на единственное основание для прекращения договора, если, например, это не сопровождается неисполнением клиентом платежных обязательств по договору.

Стороны могут указать в договоре — или в законодательстве могут быть предусмотрены — механизмы извлечения данных клиента в случае несостоятельности поставщика (например, автоматическая передача исходного кода или депонированного ключа, обеспечивающих доступ к данным клиента и другому контенту). В противном случае клиент может столкнуться с трудностями и задержками при извлечении своих данных и другого контента из облачной инфраструктуры несостоятельного поставщика. В тех случаях, когда из-за кризиса доверия в отношении финансового положения поставщика происходит массовый уход и вывод контента, несостоятельный поставщик или управляющий в деле о несостоятельности может ограничить объем контента (данных и кодов прикладных программ), который может быть выведен в течение определенного периода времени, или принять решение о том, что обязательства в связи с окончанием обслуживания будут выполняться в порядке очередности.

Прекращение в случае смены контроля

Смена контроля может быть связана, например, с изменением собственника или способности определять, прямо или косвенно, оперативную и финансовую политику поставщика, что может привести к изменениям в портфеле услуг поставщика. Смена контроля также может быть связана с уступкой или новацией договора, с передачей прав и обязательств или только прав по договору третьей стороне. В результате может произойти смена первоначальной стороны договора или же возникнуть необходимость исполнения отдельных аспектов договора, например платежей, в пользу третьей стороны.

Применимое законодательство может предусматривать необходимость прекращения договора, если в результате изменения контроля утрачивается возможность выполнения обязательных требований законодательства (например, требований в отношении локализации данных или запрета на ведение дел с отдельными предприятиями в рамках режима международных санкций или по соображениям национальной безопасности). Нормативные ограничения в связи со сменой контроля могут особо затрагивать договоры публичных органов. Кроме того, стороны могут договориться о прекращении действия договора в случае смены контроля, если, в частности, в результате такой смены поставщик или сам договор перейдет под контроль конкурента клиента или же если в результате поглощения произойдет аннулирование или серьезное изменение портфеля услуг. Требование направлять заблаговременное уведомление о предстоящей смене контроля и ожидаемых последствиях этого для договора является обычной практикой.

Положение об отсутствии активности пользователя

Основанием для одностороннего прекращения договора поставщиком может послужить отсутствие активности со стороны клиента в течение определенного периода времени, указанного в договоре. Однако положение об отсутствии активности пользователя редко встречается в договорах между коммерческими предприятиями о предоставлении услуг облачных вычислений за вознаграждение.