Segunda parte. La redacción del contrato

K. Medidas que pueden adoptarse en caso de incumplimiento del contrato

Tipos de medidas

Las partes pueden elegir libremente, dentro de los límites que establezca la ley aplicable, las medidas que adoptarán, entre ellas, por ejemplo, medidas de reparación en especie que permitan a la parte agraviada obtener una prestación idéntica o equivalente a la que esperaba obtener en el marco del cumplimiento del contrato (por ejemplo, la sustitución del equipo físico defectuoso), compensaciones pecuniarias (por ejemplo, créditos para la utilización de servicios) y la resolución del contrato. En el contrato se podrían contemplar diferentes tipos de incumplimiento y especificar las medidas que podrían adoptarse en cada caso.

Suspensión o cancelación de los servicios

Una de las medidas que suele adoptar el proveedor cuando el cliente incumple el contrato o sus usuarios finales infringen la PUA es suspender o cancelar la prestación de los servicios de computación en la nube. En el contrato pueden preverse medidas de salvaguardia para restringir el alcance de los derechos de suspensión o cancelación de los servicios. Por ejemplo, el derecho del proveedor a suspender o cancelar la prestación de los servicios de computación en la nube al cliente puede limitarse a los casos en que este incurra en un incumplimiento esencial del contrato o en que surjan amenazas graves para la seguridad o la integridad del sistema del proveedor, así como a otros supuestos establecidos en la ley aplicable. El derecho del proveedor a suspender o cancelar los servicios también puede limitarse exclusivamente a los servicios que resulten afectados por el incumplimiento, cuando exista esa posibilidad.

Créditos para la utilización de servicios

Un mecanismo que suele utilizarse para compensar al cliente por el incumplimiento del proveedor es el sistema de créditos para la utilización de servicios. Esos créditos consisten en un descuento en el precio de los servicios contratados que se prestarán en el siguiente período de facturación. Se puede aplicar una escala variable (es decir, descontar un porcentaje que puede depender de la medida en que el servicio prestado por el proveedor en el marco del contrato no se ajuste a los parámetros de cantidad y calidad establecidos en el SLA o en otras partes del contrato). También se puede aplicar un límite máximo general a los créditos para la utilización de servicios. Los proveedores pueden limitar los casos en que se concederán esos créditos y disponer, por ejemplo, que solo los concederán cuando los fallos se deban a cuestiones que dependan de su voluntad o cuando el cliente reclame dichos créditos dentro de un plazo determinado. Algunos proveedores también pueden estar dispuestos a devolver sumas ya abonadas o a ofrecer un paquete de servicios mejorado durante el siguiente período de facturación (ofreciendo, por ejemplo, consultoría gratuita sobre tecnología de la información). Si existen varias medidas disponibles, es posible que en las condiciones estándar de los proveedores se establezca que, en caso de incumplimiento del proveedor, este tendrá derecho a elegir la forma de subsanar su incumplimiento.

Cuando los créditos para la utilización de servicios son la única medida prevista para el caso de incumplimiento de las obligaciones contractuales del proveedor, el cliente puede ver limitado su derecho a recurrir a otras medidas, como la interposición de una demanda por daños y perjuicios o la resolución del contrato. Además, la concesión de créditos en forma de descuento en el precio de los servicios contratados o el ofrecimiento de un paquete de servicios mejorado en el período de facturación siguiente puede resultar inútil si se resuelve el contrato. Quizás no sea posible exigir el cumplimiento de una cantidad excesiva de créditos concedidos para la utilización de servicios si se considera que la estimación de los posibles daños futuros realizada al comienzo del contrato no fue razonable. Otras medidas, como la inclusión de una cláusula penal (cuando es admisible) o la fijación del monto de la indemnización en el contrato pueden constituir incentivos más adecuados para que este se cumpla.

Formalidades que han de seguirse en caso de incumplimiento del contrato

En el contrato pueden establecerse las formalidades que deben seguirse en caso de incumplimiento. Por ejemplo, en el contrato podría establecerse que la parte que considere que se ha infringido alguna cláusula del contrato deberá notificar a la otra esa circunstancia y darle la posibilidad de subsanar el incumplimiento aducido. También se pueden fijar plazos para solicitar las medidas pertinentes.