Комментарии по основным вопросам, связанным с договорами об облачных вычислениях (подготовлено секретариатом Комиссии Организации Объединенных Наций по праву международной торговли, 2019 год)
Часть вторая. Разработка договора
A. ОБЩИЕ СООБРАЖЕНИЯ
Свобода договора
Широко признанный принцип свободы договора в коммерческих сделках позволяет сторонам заключать договоры и определять их содержание. Ограничения свободы договора могут вытекать из законодательства о не подлежащих пересмотру условиях, применимого к определенным видам договоров, или же из норм, предусматривающих наказание за злоупотребление правами и нанесение ущерба общественному порядку, морали и т.п. Последствия несоблюдения этих ограничений могут быть самыми различными, начиная с неисполнимости договора или его части и кончая гражданской, административной или уголовной ответственностью.
Составление договора
Для определения того, достигли ли стороны — а если достигли, то когда — согласия в отношении соответствующих юридических прав и обязанностей, которые будут иметь для них обязательную силу в течение срока действия договора, традиционно используются концепции оферты и акцепта. Для того чтобы предложение заключить договор представляло собой имеющую обязательную силу окончательную оферту, применимое право может требовать соблюдения определенных условий (например, такое предложение должно быть достаточно определенным в том, что касается предусматриваемых услуг облачных вычислений и условий платежа).
Договор считается заключенным, когда акцепт оферты вступает в силу. Могут применяться различные механизмы акцепта (например, для клиента это отметка в контрольном окошке на веб-странице, регистрация в онлайновом режиме в качестве пользователя услуг облачных вычислений, начало использования услуг облачных вычислений или внесение платы за эти услуги; для поставщика это начало или продолжение предоставления услуг; и для обеих сторон это подписание договора в режиме онлайн* или в бумажной форме). Существенные изменения оферты (например, в том, что касается ответственности, качества и количества предоставляемых услуг облачных вычислений или условий платежа) могут представлять собой встречную оферту, которую необходимо будет акцептовать другой стороне, для того чтобы договор был заключен.
*Тексты ЮНСИТРАЛ, касающиеся электронных подписей, см. Конвенцию Организации Объединенных Наций об использовании электронных сообщений в международных договорах (Нью-Йорк, 2005 год), Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле (1996 год) и Типовом законе ЮНСИТРАЛ об электронных подписях (2001 год). См. также пояснительный текст, подготовленный секретариатом ЮНСИТРАЛ, под названием «Содействие укреплению доверия к электронной торговле: правовые вопросы международного использования электронных методов удостоверения подлинности и подписания (2007 год)».
Стандартные коммерческие облачные решения для групп абонентов, как правило, предлагаются через интерактивные приложения (например, соглашения по «нажатию кнопки»). Стандартная оферта либо вообще не предусматривает, либо предусматривает лишь ограниченные возможности для переговоров и корректировки. Нажатие на экране кнопки «Я принимаю условия», «Да» или «Я согласен» является единственным ожидаемым действием для заключения договора. Если речь идет о согласовании договора в процессе переговоров, то его составление может включать целый ряд шагов, включая предварительный обмен информацией, проведение переговоров, направление и акцепт оферты и подготовку самого договора.
Форма договора
Договоры об облачных вычислениях, как правило, заключаются в режиме онлайн. Они могут называться по-разному (соглашение о предоставлении услуг облачных вычислений, генеральное соглашение об обслуживании или условия предоставления услуг (УПУ)) и могут состоять из одного или нескольких документов, таких как политика приемлемого использования (ППИ), соглашение об уровне обслуживания (СУО), соглашение об обработке данных или политика по защите данных, политика по обеспечению безопасности и лицензионное соглашение.
Нормы законодательства, применимые к договорам об облачных вычислениях, могут требовать заключения договора в письменной форме, особенно если речь идет об обработке персональных данных, и включения в приложение к основному договору всех документов, на которые в договоре делается ссылка. Даже если письменная форма не требуется, для удобства пользования и ясности, а также для обеспечения полноты, исполнимости и действительности договора стороны могут договориться о его заключении в письменной форме с включением в него всех вспомогательных соглашений.
Применимое законодательство может предусматривать подписание в конкретных случаях, например для целей налогообложения, договора на бумаге, хотя такие требования предъявляются все реже ввиду расширения использования небумажных носителей.
Определения и терминология
В силу самого характера услуг облачных вычислений договоры об облачных вычислениях неизбежно будут содержать большое количество технических терминов. В договоры можно включать глоссарий терминов, а также определения основных терминов, используемых в тексте договора, с тем чтобы избежать двусмысленности при их толковании. Для обеспечения согласованности и юридической ясности стороны, воз можно, пожелают рассмотреть вопрос об использовании терминологии, принятой в международной практике.
Обычное содержание договора
В договоре обычно: a) указываются договаривающиеся стороны; b) определяется сфера действия и предмет договора; c) определяются права и обязательства сторон, включая условия платежа; d) устанавливается срок действия договора и условия его прекращения и возобновления; e) указываются средства правовой защиты в случае нарушения договора и условия освобождения от ответственности; и f) указываются последствия прекращения действия договора. Договор обычно содержит также положения об урегулировании споров, выборе права и выборе суда. Содержание, стиль изложения и структура договоров могут существенно различаться в зависимости от разных правовых традиций, редакционного стиля, требований законодательства, а также потребностей и предпочтений сторон.