Часть вторая. Разработка договора

A. ОБЩИЕ СООБРАЖЕНИЯ

Свобода договора

Широко признанный принцип свободы договора в коммерческих сделках позволяет сторонам заключать договоры и определять их содержание. Ограничения свободы договора могут вытекать из законодательства о не подлежащих пересмотру условиях, применимого к определенным видам договоров, или же из норм, предусматривающих наказание за злоупотребление правами и нанесение ущерба общественному порядку, морали и т.п. Последствия несоблюдения этих ограничений могут быть самыми различными, начиная с неисполнимости договора или его части и кончая гражданской, административной или уголовной ответственностью.

Составление договора

Для определения того, достигли ли стороны — а если достигли, то когда — согласия в отношении соответствующих юридических прав и обязанностей, которые будут иметь для них обязательную силу в течение срока действия договора, традиционно используются концепции оферты и акцепта. Для того чтобы предложение заключить договор представляло собой имеющую обязательную силу окончательную оферту, применимое право может требовать соблюдения определенных условий (например, такое предложение должно быть достаточно определенным в том, что касается предусматриваемых услуг облачных вычислений и условий платежа).

Договор считается заключенным, когда акцепт оферты вступает в силу. Могут применяться различные механизмы акцепта (например, для клиента это отметка в контрольном окошке на веб-странице, регистрация в онлайновом режиме в качестве пользователя услуг облачных вычислений, начало использования услуг облачных вычислений или внесение платы за эти услуги; для поставщика это начало или продолжение предоставления услуг; и для обеих сторон это подписание договора в режиме онлайн* или в бумажной форме). Существенные изменения оферты (например, в том, что касается ответственности, качества и количества предоставляемых услуг облачных вычислений или условий платежа) могут представлять собой встречную оферту, которую необходимо будет акцептовать другой стороне, для того чтобы договор был заключен.

*Тексты ЮНСИТРАЛ, касающиеся электронных подписей, см. Конвенцию Организации Объединенных Наций об использовании электронных сообщений в международных договорах (Нью-Йорк, 2005 год), Типовой закон ЮНСИТРАЛ об электронной торговле (1996 год) и Типовом законе ЮНСИТРАЛ об электронных подписях (2001 год). См. также пояснительный текст, подготовленный секретариатом ЮНСИТРАЛ, под названием «Содействие укреплению доверия к электронной торговле: правовые вопросы международного использования электронных методов удостоверения подлинности и подписания (2007 год)».

Стандартные коммерческие облачные решения для групп абонентов, как правило, предлагаются через интерактивные приложения (например, соглашения по «нажатию кнопки»). Стандартная оферта либо вообще не предусматривает, либо предусматривает лишь ограниченные возможности для переговоров и корректировки. Нажатие на экране кнопки «Я принимаю условия», «Да» или «Я согласен» является единственным ожидаемым действием для заключения договора. Если речь идет о согласовании договора в процессе переговоров, то его составление может включать целый ряд шагов, включая предварительный обмен информацией, проведение переговоров, направление и акцепт оферты и подготовку самого договора.

Форма договора

Договоры об облачных вычислениях, как правило, заключаются в режиме онлайн. Они могут называться по-разному (соглашение о предоставлении услуг облачных вычислений, генеральное соглашение об обслуживании или условия предоставления услуг (УПУ)) и могут состоять из одного или нескольких документов, таких как политика приемлемого использования (ППИ), соглашение об уровне обслуживания (СУО), соглашение об обработке данных или политика по защите данных, политика по обеспечению безопасности и лицензионное соглашение.

Нормы законодательства, применимые к договорам об облачных вычислениях, могут требовать заключения договора в письменной форме, особенно если речь идет об обработке персональных данных, и включения в приложение к основному договору всех документов, на которые в договоре делается ссылка. Даже если письменная форма не требуется, для удобства пользования и ясности, а также для обеспечения полноты, исполнимости и действительности договора стороны могут договориться о его заключении в письменной форме с включением в него всех вспомогательных соглашений.

Применимое законодательство может предусматривать подписание в конкретных случаях, например для целей налогообложения, договора на бумаге, хотя такие требования предъявляются все реже ввиду расширения использования небумажных носителей.

Определения и терминология

В силу самого характера услуг облачных вычислений договоры об облачных вычислениях неизбежно будут содержать большое количество технических терминов. В договоры можно включать глоссарий терминов, а также определения основных терминов, используемых в тексте договора, с тем чтобы избежать двусмысленности при их толковании. Для обеспечения согласованности и юридической ясности стороны, воз можно, пожелают рассмотреть вопрос об использовании терминологии, принятой в международной практике.

Обычное содержание договора

В договоре обычно: a) указываются договаривающиеся стороны; b) определяется сфера действия и предмет договора; c) определяются права и обязательства сторон, включая условия платежа; d) устанавливается срок действия договора и условия его прекращения и возобновления; e) указываются средства правовой защиты в случае нарушения договора и условия освобождения от ответственности; и f) указываются последствия прекращения действия договора. Договор обычно содержит также положения об урегулировании споров, выборе права и выборе суда. Содержание, стиль изложения и структура договоров могут существенно различаться в зависимости от разных правовых традиций, редакционного стиля, требований законодательства, а также потребностей и предпочтений сторон.

Tермины в Глоссарии, относящиеся к данному разделу

Политика приемлемого использования (ППИ): часть договора об облачных вычислениях между поставщиком и клиентом, в которой регламентируется использование клиентом и его конечными пользователями услуг облачных вычислений, предусмотренных в договоре.

Персональные данные: чувствительные и нечувствительные данные, которые могут быть использованы для идентификации физического лица, к которому эти данные относятся. В некоторых юрисдикционных системах определение персональных данных может охватывать любые данные или информацию, прямо или косвенно связанные с идентифицированным или идентифицируемым лицом или относящиеся к этому лицу (см. субъект данных).

Соглашение об уровне обслуживания (СУО): часть договора об облачных вычислениях между поставщиком и клиентом, в которой определяются услуги облачных вычислений, предусмотренные договором, и уровень обслуживания, который ожидается или должен быть достигнут согласно договору (см. параметры производительности).

Стандартные коммерческие облачные решения для групп абонентов: услуги облачных вычислений, предоставляемые неограниченному числу клиентов как массовый продукт или товар на стандартных условиях поставщика, не подлежащих пересмотру. Широкие оговорки об ограничении или исключении ответственности поставщика являются обычными для такого типа решений. Клиент, возможно, будет в состоянии сравнить различных поставщиков и их договоры и выбрать из имеющихся на рынке наиболее приемлемый вариант, отвечающий его потребностям, но не может вести переговоры об изменении условий договора.

Письменно или в письменной форме: информация, которая должна быть доступной в форме, пригодной для последующего использования. Это охватывает информацию на бумаге и в электронном сообщении. «Доступная» означает, что информация в виде компьютерных данных должна быть читаемой и объяснимой и что программное обеспечение, которое может потребоваться для обеспечения читаемости такой информации, должно быть сохранено. «Пригодная для использования» означает как использование человеком, так и компьютерную обработку.Услуги облачных вычислений: онлайновые услуги, характерными особенностями которых являются:
a) широкий сетевой доступ, означающий, что услуги могут быть доступны через сеть из любой точки, где эта сеть присутствует (например, через Интернет), с использованием различных средств, таких как мобильные телефоны, планшеты и портативные компьютеры;
b) измеряемый объем предоставления, допускающий осуществление контроля за использованием ресурсов и взимание платы с учетом уровня использования (оплата по мере оказания услуг);

c) коллективная аренда, означающая, что физические и виртуальные ресурсы предоставляются многочисленным пользователям, данные которых изолированы и недоступны для других пользователей;
d) самообслуживание по требованию, означающее, что услуги используются клиентом по мере необходимости, автоматически либо при минимальном взаимодействии с поставщиком;
e) эластичность и масштабируемость, означающие способность быстро расширять или сокращать масштабы потребления услуг в соответствии с потребностями клиента, включая типичные общие колебания в потреблении ресурса (например, сезонные изменения);
f) объединение ресурсов, означающее, что физические и виртуальные ресурсы могут быть агрегированы поставщиком, с тем чтобы осуществлять обслуживание одного или более клиентов без контроля или осведомленности с их стороны в отношении используемых процессов;
g) широкий спектр услуг от предоставления и использования услуг по простому сетевому подключению и базовым вычислениям (например, хранение данных, электронная почта и офисные прикладные программы) до предоставления и использования широкого спектра средств физической инфраструктуры информационно-коммуникационных технологий (ИТ) (например, серверов и центров данных) и виртуальных ресурсов, необходимых клиенту для формирования своих собственных платформ информационно-коммуникационных технологий ли же развертывания, организации и использования созданных или приобретенных клиентом прикладных программ или программного обеспечения. Разновидностями услуг облачных вычислений являютсяин фраструктура как услуга (ИкУ), платформа как услуга (ПкУ) или программное обеспечение как услуга (ОкУ).

•   На главную страницу
•   К преддоговорным аспектам
•   К другим договорным аспектам
•   К другим терминам в Глоссарии

Search form